【热点刑评】蓝清：淘宝代运营，有欺诈非诈骗
近日，丽水市莲都区人民法院判了一个淘宝代运营的案子，定了诈骗罪。
案情说起来挺简单的：我告诉你开淘宝网店很发财，你说你不会开，我说那没关系，我们公司有各种套餐，专门来帮你管理网店。购买了我的套餐之后，我再安排人通过“刷钻”（即在淘宝网上采用虚假交易的方式提升被害人的店铺信誉）、“刷流量”（即在互联网上寻找流量精灵等软件，用某被害人店铺的访客量）等方式，让你误以为我帮你经营的很好，骗你再花更多的钱购买我的套餐。
这个案子争议很大
有人认为这伙人确实实施了虚构事实，隐瞒真相的行为，还骗了人家的钱，法院判的很对，就该定诈骗。有人认为这伙人应该定合同诈骗罪。还有人认为这就是民事欺诈，不构成犯罪。
也有人说他们广告有虚构成分，可能构成虚假广告罪，显然，这个不是我们需要讨论的问题。本案中的弄虚作假，主要是发生在履行合同的过程中，不是发布的广告。
究竟谁正确？我们来看看。
你开了一家店，自己不会干，让我来管理，当然得给钱，这有没有问题？肯定没问题。
你只是想投资，开店是我的建议。我告诉你我有资源还很会开店，其实都是不靠谱的。这样有没有问题？有，人品问题。
在帮你管理店铺的过程中，我找了很多人，经常来逛逛，让店里看起来很热闹。我还制作了许多什么省优部优青年文明号的锦旗牌匾，挂在店里面，这样看起来更好看。你也知道一直没有什么订单，但认为这样做将来能发财，又满足了我的要求，给了我很多钱。这样有问题吗？这样就有争议了。
”首先是确实做了假，虚构了客流量，伪造了锦旗牌匾。然后是确实拿了钱，你的钱进了我的腰包。虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱款，定个诈骗，好像没问题。
双方签订了正式合法的合同，所有弄虚作假的行为还都发生在合同履行的过程中。不但骗了钱，还违背诚信原则扰乱了市场秩序。要说构成合同诈骗罪，似乎也没问题。
但是，不管是诈骗还是合同诈骗，都必须是以非法占有对方财产为目的。
我非法占有你的财产了吗？我非法占有你的财产了吗？我非法占有你的财产了吗？
你给我的钱，都是我为你提供服务换来的。
”我的生意，就是为你的店铺经营提供代运营服务。这一生意不但不为法律所禁止，而且我工商登记的经营范围，就是这么写的。我的服务套餐也都是明码标价，童叟无欺。
你开店是我提的建议，但钱是你的钱，店是你的店，开店完全你自愿。虽然投资有风险，但是开店也没有亏你多少钱，更是没有亏到我的手里面。
装潢好店面，刷大客流量，所以这样做，多是你希望。不但我在做，大家都一样。我做你尽知，说骗太牵强。纵然是我把数据整的好看了一些，但最终的目的还是让你接受我的服务，收取劳务费，不是白白拿你的钱。
那么这样的行为该怎么认定呢？民事欺诈。是的，就是民事欺诈。
诈骗是直接非法占有对方的钱款，不支付对价。诈骗可能也需要投入成本，但关键是，诈骗都是以直接非法占有对方钱款为目的，而且付出财物的并未得到价值相当的回报。换句话说，骗子获得财物，基本不付对价。
民事欺诈，固然也有弄虚作假，但其目的并非不付对价取得对方财物，而是想促成交易以便赚钱，事实上也的确出售了自己的产品或者服务给付出了钱款的那一方。
在本案中，这些经营淘宝代运营业务的人，最终的目的还是销售自己的服务套餐，多赚取对方的钱。所以，他们的行为，不应当被认定为诈骗，也不是合同诈骗。
等等，等等。人家的案例是淘宝网店，你刚才讲的明明是实体店铺，他们能一样吗？
其实，网络就是一个工具。开家网店，和在商场里开一家店，没有什么不同。
把握住实质，是非不难分辨。
作者简介
蓝清，管理合伙人，上海分所主任。浙江大学法律硕士。1999年开始在公安机关工作，供职于刑警大队、经侦大队、预审中队，办理、参与办理各类刑事案件千余起。后转岗从事专职律师工作，专门从事刑事辩护工作，办理大量的刑事案件。理论功底深厚，办案经验丰富。
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